文/北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 劉揚(yáng)

　　商標(biāo)是用于區(qū)分商品和服務(wù)來(lái)源的標(biāo)志，是企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)，對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，建立自主品牌是企業(yè)成長(zhǎng)必不可少的環(huán)節(jié)。如何選擇符合行業(yè)特點(diǎn)，便于相關(guān)公眾記憶和識(shí)別的標(biāo)志并能夠成功獲得注冊(cè)的商標(biāo)成為眾多企業(yè)面臨的難題。尤其在我國(guó)有效注冊(cè)商標(biāo)量每年都突破千萬(wàn)的情況下，想要順利將核心品牌注冊(cè)為商標(biāo)難度極大。

　　那么，如果企業(yè)在申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)被國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局適用《商標(biāo)法》第十條第一款第八項(xiàng)予以駁回時(shí)，是否就無(wú)法克服了呢？本文將以“混4”商標(biāo)駁回復(fù)審案為切入點(diǎn)，評(píng)析相關(guān)法律問(wèn)題。

　　【基本案情】

申請(qǐng)商標(biāo)

（第12類汽車， 陸地車輛用噴氣發(fā)動(dòng)機(jī)等）

　　2018年1月5日，長(zhǎng)城汽車股份有限公司在第12類“陸地車輛用噴氣發(fā)動(dòng)機(jī),陸地車輛用電動(dòng)機(jī),野營(yíng)車,陸地車輛馬達(dá),陸、空、水或鐵路用機(jī)動(dòng)運(yùn)載工具,汽車,陸地車輛用發(fā)動(dòng)機(jī)支架,陸地車輛推進(jìn)裝置,陸地車輛引擎,陸地車輛變速箱”商品上申請(qǐng)注冊(cè)了“混4”商標(biāo)。該商標(biāo)在申請(qǐng)過(guò)程中，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局以“混4”使用在“陸地車輛用噴氣發(fā)動(dòng)機(jī),陸地車輛用電動(dòng)機(jī),野營(yíng)車,陸地車輛馬達(dá),陸、空、水或鐵路用機(jī)動(dòng)運(yùn)載工具,汽車,陸地車輛用發(fā)動(dòng)機(jī)支架,陸地車輛推進(jìn)裝置,陸地車輛引擎,陸地車輛變速箱”上具有不良影響，違反了《商標(biāo)法》第十條第一款第八項(xiàng)為由，駁回了“混4”在“陸地車輛用噴氣發(fā)動(dòng)機(jī),陸地車輛用電動(dòng)機(jī),野營(yíng)車,陸地車輛馬達(dá),陸、空、水或鐵路用機(jī)動(dòng)運(yùn)載工具,汽車,陸地車輛用發(fā)動(dòng)機(jī)支架,陸地車輛推進(jìn)裝置,陸地車輛引擎,陸地車輛變速箱”商品上的注冊(cè)申請(qǐng)。

　　最終，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局認(rèn)定，“混4”商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)所指的情形，對(duì)其予以初步審定并公告。

　　在得知該駁回理由時(shí)，筆者第一反應(yīng)即在百度、360等搜索引擎中對(duì)“混4”進(jìn)行關(guān)鍵字搜索，并沒(méi)有檢索到相關(guān)信息。即便是將“混4”中的“混”字拆分來(lái)理解其含義，發(fā)現(xiàn)其本義為“水勢(shì)盛大”，還有水多雜志而不清澈的意思。但是否因?yàn)榇朔N解釋，則“混4”商標(biāo)不能獲得注冊(cè)呢？答案當(dāng)然是否定的。

　　關(guān)于“不良影響”，商標(biāo)法在第十條第一款第（八）項(xiàng)進(jìn)行了規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：(八)有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的?！鄙虡?biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)制定的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)“不良影響”進(jìn)行了具體的解釋和舉例。

　　根據(jù)《審理標(biāo)準(zhǔn)》的解釋，“社會(huì)主義道德風(fēng)尚”，是指我國(guó)人們共同生活及其行為的準(zhǔn)則、規(guī)范以及在一定時(shí)期內(nèi)社會(huì)上流行的良好風(fēng)氣和習(xí)慣；“其他不良影響”，是指商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對(duì)我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響。有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者具有其他不良影響的判定應(yīng)考慮社會(huì)背景、政治背景、歷史背景、文化傳統(tǒng)、民族風(fēng)俗、宗教政策等因素，并應(yīng)考慮商標(biāo)的構(gòu)成及其指定使用的商品和服務(wù)。

　　很顯然，“混4”具有多種含義，第一含義為“摻雜在一起”，創(chuàng)意來(lái)源于混合動(dòng)力，且相關(guān)公眾的普遍認(rèn)知為“混得好”等，“混4”并不屬于以上《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)所指情形。那么通過(guò)本案需要理清的有兩點(diǎn)，第一則是不良影響的適用是否考量核定使用的商品或服務(wù)。第二則是商標(biāo)具有多種含義，除普通含義外，存在第二層不良含義時(shí)，如何認(rèn)定的問(wèn)題。

　　首先，第一個(gè)問(wèn)題，商標(biāo)具有不良影響是否需要考量核定使用的商品或服務(wù)？答案是肯定的，判斷商標(biāo)是否易產(chǎn)生不良影響時(shí)，需要充分考慮該商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)類別。有些商標(biāo)無(wú)論使用于何種商品或服務(wù)上，都容易產(chǎn)生不良影響，如“街頭霸王”、“屌絲男士”等詞匯，使用于任何商品或服務(wù)上都易讓人認(rèn)為是有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚，因此這類詞匯不宜申請(qǐng)為注冊(cè)商標(biāo)。還有一些商標(biāo)只有使用于特定的商品或服務(wù)類別時(shí)，才會(huì)產(chǎn)生不良社會(huì)影響，如“非典”、“少林寺”等詞匯，并不會(huì)讓人認(rèn)為違反社會(huì)主義道德風(fēng)尚，將其用于文藝演出等服務(wù)上不會(huì)產(chǎn)生不良影響，但是將其用于藥品、避孕套之類的商品上，整體格調(diào)不高，就會(huì)讓人對(duì)我國(guó)社會(huì)主流文化價(jià)值產(chǎn)生消極負(fù)面的影響。

　　其次，第二個(gè)問(wèn)題，商標(biāo)具有多種含義，除普通含義外，存在第二層不良含義，如何認(rèn)定的問(wèn)題。

　　在判斷商標(biāo)是否具有不良影響時(shí)，除了普通的含義，往往也會(huì)考量第二層不良含義。那么第二層不良含義要如何來(lái)認(rèn)定呢？這就需要以社會(huì)公眾的一般認(rèn)知為判斷的標(biāo)準(zhǔn)，而并非《商標(biāo)法》規(guī)定的相關(guān)公眾。社會(huì)公眾與我國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定的相關(guān)公眾不同，范圍更廣，泛指社會(huì)上的普通民眾，不局限于訴爭(zhēng)商標(biāo)所指定使用的商品或服務(wù)類別。實(shí)踐中社會(huì)公眾認(rèn)知有兩種方式方式，第一是以辭典、工具書(shū)等公開(kāi)出版物或者其他能夠?yàn)楣姀V泛接觸的信息載體等所確定的內(nèi)容為準(zhǔn)。這種認(rèn)定方式，因辭典及工具書(shū)的權(quán)威性，有一定的可取性。但這種認(rèn)定方式，忽視了公開(kāi)出版物滯后性。第二是隨著互聯(lián)網(wǎng)+時(shí)代的到來(lái)，社會(huì)主義文化價(jià)值觀在逐年快速更新，每年都會(huì)涌現(xiàn)出新興的熱門(mén)詞匯，而在這一過(guò)程中，往往平時(shí)常見(jiàn)的詞組會(huì)在社會(huì)文化價(jià)值的引領(lǐng)下出現(xiàn)第二含義，并被廣大社會(huì)群眾所快速傳播、理解和使用，社會(huì)公眾的認(rèn)知在不斷的轉(zhuǎn)變。那么這種認(rèn)知在社會(huì)公眾中得到了絕大多數(shù)人的認(rèn)可，且符合社會(huì)實(shí)際情況，則可以將此作為該詞匯的第二含義。

　　因社會(huì)公眾的廣泛性，司法實(shí)踐并不能每個(gè)案子都向公眾征求意見(jiàn)，這既不符合司法性質(zhì)，亦不具有操作性，故社會(huì)公眾的一般認(rèn)知，通常由法官自由裁量。這也導(dǎo)致了不同法官，因?yàn)橹R(shí)水平、閱歷、生活環(huán)境等因素的差別，對(duì)于同一注冊(cè)商標(biāo)，可能會(huì)作出不同的認(rèn)定。本人認(rèn)為還是應(yīng)當(dāng)以社會(huì)公眾意見(jiàn)為準(zhǔn)，參考相關(guān)的公開(kāi)出版物、新聞媒體報(bào)道、社會(huì)調(diào)查報(bào)告等多種途徑綜合進(jìn)行認(rèn)定。

　　基于上述司法理念的參考，“混4”的申請(qǐng)人長(zhǎng)城汽車股份有限公司啟動(dòng)了商標(biāo)駁回復(fù)審程序，并最終獲得商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)支持，目前該商標(biāo)已經(jīng)順利核準(zhǔn)注冊(cè)。由此可見(jiàn)，商標(biāo)在申請(qǐng)注冊(cè)過(guò)程中遭遇官方駁回并不可怕，其駁回主要原因在于商標(biāo)注冊(cè)審查標(biāo)準(zhǔn)在不同階段的尺度及運(yùn)用存在一定差異。企業(yè)遭遇類似的商標(biāo)駁回情況，可以積極嘗試爭(zhēng)取商標(biāo)最終的核準(zhǔn)注冊(cè)。