文/集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 張欣

　　近日，筆者注意到在第32類酒類產(chǎn)品上，有一個(gè)名為“瘋狗”的中文商標(biāo)在商標(biāo)審查階段竟然沒(méi)有遇到商標(biāo)局的駁回而順利獲準(zhǔn)注冊(cè)了，這不禁引起了筆者的興趣和思考。

　　經(jīng)查，該“瘋狗”商標(biāo)，是“北京度廬餐飲管理有限公司”于2018年2月3日向原商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)的，商標(biāo)號(hào)為29114032，后于2018年12月21日獲準(zhǔn)注冊(cè)，指定商品為第32類“無(wú)酒精飲料；水（飲料）；姜汁啤酒；麥芽啤酒；制啤酒用蛇麻子汁；以啤酒為主的雞尾酒；啤酒；烈性酒配料；制啤酒用麥芽汁；麥芽汁（發(fā)酵后成啤酒）”，有效期截止到2028年12月20日。

　　作為一名商標(biāo)代理人，出于職業(yè)敏感，如果客戶在提交新申請(qǐng)時(shí)提供的商標(biāo)標(biāo)樣為“瘋狗”，筆者認(rèn)為，多數(shù)代理人會(huì)告訴客戶，“瘋狗”一詞在中文語(yǔ)境下有不良含義，使用在指定商品上可能會(huì)被審查員認(rèn)為“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚，具有不良影響”，從而被駁回。但是，現(xiàn)實(shí)的審查結(jié)果卻出人意料，“瘋狗”商標(biāo)竟然沒(méi)有遭遇駁回而成功注冊(cè)了！這不能不讓人吃驚！試想一下，親朋好友相聚，大家共飲“瘋狗”牌酒水和飲料的場(chǎng)面，氣氛必定“熱鬧”！如果再碰上因飲用“瘋狗”牌酒水而酒醉的消費(fèi)者，大聲喧嘩爭(zhēng)吵甚至打架，該如何形容這個(gè)酒水品牌和醉酒鬧事的人！當(dāng)然這僅是筆者的假想，至于審查員在具體審查過(guò)程中是如何考慮的，也無(wú)從得知。但萬(wàn)萬(wàn)不能僅僅因?yàn)檫@一案例，就對(duì)不良詞匯抱有僥幸心理。

　　根據(jù)筆者多年的代理經(jīng)驗(yàn)，商標(biāo)局以及商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（現(xiàn)在統(tǒng)稱“國(guó)家知識(shí)產(chǎn)局商標(biāo)局”）對(duì)《商標(biāo)法》第十條第一款第（8）項(xiàng)“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚的或者有其他不良影響的”的規(guī)定基本保持從嚴(yán)標(biāo)準(zhǔn)，一般情況下，只要商標(biāo)內(nèi)容可能有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響，都會(huì)被駁回，從而將這種可能性扼殺于申請(qǐng)階段，從根源上維護(hù)商標(biāo)注冊(cè)秩序。因此，我們?nèi)匀灰獜钠毡檎J(rèn)知的案例中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，不可抱有僥幸心理，小心審查員的“火眼金睛”，切不可嘩眾取寵！

　　根據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第（8）項(xiàng)的規(guī)定，“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”，不得作為商標(biāo)使用。這一規(guī)定可以分為兩種“不得使用”的情形：

　　（1）有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚?！吧鐣?huì)主義道德風(fēng)尚”在我國(guó)民法體系中經(jīng)常出現(xiàn)，且被視為民法的主要原則之一，具體到知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的商標(biāo)法，就體現(xiàn)在上述條款中。“社會(huì)主義道德風(fēng)尚”是指我國(guó)人們共同生活及其行為的準(zhǔn)則、規(guī)范以及在一定時(shí)期內(nèi)社會(huì)上流行的良好風(fēng)氣和習(xí)慣。

　　（2）有其他不良影響，主要指對(duì)我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響。通俗地講，這一條款旨在宣傳社會(huì)的正能量，抵制負(fù)面、消極的社會(huì)現(xiàn)象和行為。尤其是在當(dāng)下的互聯(lián)網(wǎng)+時(shí)代，網(wǎng)絡(luò)對(duì)社會(huì)的影響力正在不斷擴(kuò)大和加深，上至老人，下到小孩，時(shí)時(shí)刻刻，無(wú)處不在地使用網(wǎng)絡(luò)，而網(wǎng)絡(luò)用詞也如雨后春筍般層出不窮，一些企業(yè)出于商業(yè)利益爭(zhēng)先恐后地?fù)屨季W(wǎng)絡(luò)用詞，以圖博人眼球，籠絡(luò)消費(fèi)人群。但是網(wǎng)絡(luò)用詞這一新興事物，使用在特定語(yǔ)境、特定商品或者服務(wù)就會(huì)讓消費(fèi)者產(chǎn)出聯(lián)想，對(duì)于可能產(chǎn)生負(fù)面、消極的社會(huì)影響的詞匯，必定逃不過(guò)審查員的“火眼金睛”。

　　比如，最近熱議的第23218651號(hào)“Going Down”商標(biāo)，在商標(biāo)局和商評(píng)委階段，審查員認(rèn)為，“Going Down”與“夠淫蕩”接近，易產(chǎn)生不良影響，因此應(yīng)當(dāng)予以駁回；在北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院一審判決中，法院認(rèn)為，英文“Going Down”為常用詞匯，具有“下降、下沉”的含義，本身并無(wú)不良含義，相關(guān)公眾一般也不會(huì)將“Going Down”認(rèn)讀為不文明用語(yǔ)，因此，訴爭(zhēng)商標(biāo)使用在指定商品上并無(wú)不良影響；但是，在2019年5月北京高級(jí)人民法院作出的（2019）京行終1512號(hào)判決中，法院認(rèn)為，“訴爭(zhēng)商標(biāo)由字母‘Going Down’構(gòu)成，雖然該字母組合直譯具有‘下降；下沉’的含義，但是結(jié)合其指定使用的商品在具體情境下存在不文明含義。為了引導(dǎo)我國(guó)公眾樹(shù)立積極向上的主流文化和價(jià)值觀，制止以擦邊球方式迎合‘三俗’行為發(fā)揮司法對(duì)主流文化意識(shí)傳承和價(jià)值觀引導(dǎo)的職責(zé)作用，被訴決定關(guān)于訴爭(zhēng)商標(biāo)本身存在含義消極、格調(diào)不高的情形的認(rèn)為并無(wú)不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。……申請(qǐng)人通過(guò)商標(biāo)標(biāo)志的低俗暗示打擦邊球，制造營(yíng)銷噱頭吸引公眾關(guān)注的行為也容易對(duì)公共秩序、營(yíng)商文化、社會(huì)道德風(fēng)尚產(chǎn)生不良影響。因此，訴爭(zhēng)商標(biāo)已構(gòu)成商標(biāo)法第十條第一款第八項(xiàng)規(guī)定的情形”。

　　商標(biāo)作為商品或者服務(wù)的標(biāo)簽，主要用以區(qū)分商品或者服務(wù)的來(lái)源。但是，商標(biāo)同時(shí)也是一個(gè)文化載體，對(duì)傳播社會(huì)文化和價(jià)值導(dǎo)向也起著一定的作用。因此，自然人或者企業(yè)在設(shè)計(jì)商標(biāo)內(nèi)容時(shí)，尤其是在選用網(wǎng)絡(luò)詞匯時(shí)，一定要提高警惕，切不可嘩眾取寵。而商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在接受商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)委托時(shí)，也需要充分了解商標(biāo)內(nèi)容，客觀評(píng)估是否容易產(chǎn)生不良影響，從而給客戶提供客觀公允的建議。