文/北京市集佳律師事務(wù)所上海分所 程玲

　　商標(biāo)異議程序的設(shè)置，目的主要是在商標(biāo)申請人和商標(biāo)審查機(jī)關(guān)之外引入第三方主體，以加強(qiáng)社會公眾對商標(biāo)審查工作的監(jiān)督，提升商標(biāo)審查工作的質(zhì)量，維護(hù)各方的合法權(quán)益。筆者在實(shí)踐中認(rèn)識到：在先商標(biāo)權(quán)利人利用商標(biāo)異議制度積極尋求自我救濟(jì)，可以有效地維護(hù)在先合法權(quán)利，并最大限度避免權(quán)利沖突后患的發(fā)生。

　　一、我國商標(biāo)異議制度簡介

　　根據(jù)我國的商標(biāo)制度，對國家工商行政管理總局商標(biāo)局初步審定通過，予以公告的商標(biāo)，自初審?fù)ㄟ^公告之日起三個(gè)月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為違反商標(biāo)法第十三條第二款和第三款（復(fù)制、模仿、翻譯在先馳名商標(biāo)）、第十五條（代理代表人；合同、業(yè)務(wù)往來方搶注）、第十六條第一款（商標(biāo)標(biāo)識中含有誤導(dǎo)公眾的地理標(biāo)志）、第三十條（相同類似商品上的在先相同近似商標(biāo)）、第三十一條（申請?jiān)谙龋?、第三十二條（在先權(quán)益、在先使用并有一定影響）規(guī)定的，或者任何人認(rèn)為違法商標(biāo)法第十條（禁止作為商標(biāo)使用的條款）、第十一、十二條（缺乏顯著性從而禁止作為商標(biāo)注冊的條款）規(guī)定的，可以向商標(biāo)局提出異議。（為方便論述，本文中將以上提及的“在先權(quán)利人、利害關(guān)系人”和“任何人”合稱為“社會第三方”。）

　　一旦異議程序啟動(dòng)，商標(biāo)局會在受理異議人異議申請后將異議書副本隨同商標(biāo)異議答辯通知書送達(dá)被異議人。被異議人需要在收到商標(biāo)異議答辯通知書三十日內(nèi)答辯。被異議人不答辯的，不影響商標(biāo)局依法做出異議決定。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，自公告期滿之日起十二個(gè)月內(nèi)做出是否準(zhǔn)予注冊的決定并書面通知異議人和被異議人。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長六個(gè)月。商標(biāo)局做出不予注冊決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審。

　　二、商標(biāo)異議程序的法律意義

　　社會第三方啟動(dòng)商標(biāo)異議程序，提交異議理由時(shí)所援引的法律條款內(nèi)容與商標(biāo)審查機(jī)關(guān)在進(jìn)行商標(biāo)初步審查時(shí)的所依據(jù)的法律條款內(nèi)容是一致的。都要判斷商標(biāo)標(biāo)識是否屬于商標(biāo)法列明的禁止使用的要素和是否屬于商標(biāo)法列明的禁止獲得商標(biāo)專用權(quán)的要素。以及商標(biāo)標(biāo)識是否侵犯商標(biāo)法和相關(guān)法律規(guī)定的在先權(quán)益。其主要作用在于克服商標(biāo)審查機(jī)關(guān)受主客觀條件所限而可能產(chǎn)生的初步審查偏頗。

　　就客觀方面而言，審查審查機(jī)關(guān)存在以下困難：在先注冊/申請商標(biāo)數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)在更新、近似檢索方面存在技術(shù)障礙的可能性，相同/近似比對的結(jié)果可能與客觀事實(shí)有出入；商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)械性和法律適用的變動(dòng)性之間的矛盾無法避免；是否存在社會第三方的在先使用、在先著作權(quán)、在先商號權(quán)受相關(guān)部門數(shù)據(jù)共享程度所限，商標(biāo)審查機(jī)關(guān)從技術(shù)上無從得知等。

　　就主觀方面而言，商標(biāo)審查機(jī)關(guān)存在以下困難：商標(biāo)近似性的判斷是個(gè)案的主觀判斷，審查員自由裁量的個(gè)人主觀性不可避免；在商標(biāo)審查規(guī)則之外，商標(biāo)知名度對商標(biāo)審查的判斷會有影響，但哪些商標(biāo)標(biāo)識構(gòu)成知名受審查員個(gè)人認(rèn)知所限等等。

　　基于以上原因，在商標(biāo)法律體系中設(shè)置商標(biāo)異議制度，有其獨(dú)立的程序價(jià)值。具體地，在商標(biāo)申請人和商標(biāo)審查機(jī)關(guān)之外引入第三方主體，可以加強(qiáng)社會公眾對商標(biāo)審查工作的監(jiān)督，減少審查工作的失誤，強(qiáng)化商標(biāo)意識。是在先商標(biāo)權(quán)利人積極尋求自我救濟(jì)，維護(hù)在先合法權(quán)利的有效手段，可以最大限度避免權(quán)利沖突后患的發(fā)生。

　　因此，就筆者所知的范圍內(nèi)，商標(biāo)異議制度在各國商標(biāo)法中都有規(guī)定。甚至在一些歐洲和南美國家，商標(biāo)主管機(jī)關(guān)是不進(jìn)行在先權(quán)利審查的，當(dāng)有相同或近似商標(biāo)進(jìn)入初審公告，進(jìn)而有可能導(dǎo)致重復(fù)授權(quán)現(xiàn)象時(shí)，完全依賴于社會第三方啟動(dòng)商標(biāo)異議和無效程序來加以消除。

　　三、商標(biāo)異議程序法律意義背后的價(jià)值

　　筆者帶領(lǐng)的團(tuán)隊(duì)近年來為國內(nèi)外眾多品牌代理了上千件商標(biāo)異議案件。總結(jié)下來，除了異議勝訴，惡意注冊人的商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊的法律意義之外，還至少有兩點(diǎn)法律意義之外的異議程序本身所帶來的價(jià)值。

　　第一，運(yùn)用異議程序阻卻惡意申請人的順利注冊，延長對方的注冊時(shí)間，加大對方成功授權(quán)的成本。

　　對于資金實(shí)力較弱的在惡意注冊人來說，異議答辯的費(fèi)用相對提交注冊申請來說是比較高的。如果惡意申請人的所有打擦邊球的申請都被在先權(quán)利人大量提起異議程序的話，惡意申請人也會苦于應(yīng)付。異議程序會在很大程度上嚇退這些潛在侵權(quán)人。筆者做過此方面的統(tǒng)計(jì)，在客戶大規(guī)模提起異議程序之后，潛在的搭便車注冊行為會大幅度的下降。反之，一段時(shí)間內(nèi)復(fù)制、模仿現(xiàn)象的增多，一方面是跟在先權(quán)利人商業(yè)運(yùn)作加大有關(guān)，另一方面跟在先權(quán)利人怠于異議維權(quán)可能也有一定關(guān)系。

　　第二，商標(biāo)異議程序能起到正本清源的作用。

　　有些案件，即使依據(jù)現(xiàn)有的法律無法從實(shí)體上阻卻惡意注冊人獲得商標(biāo)專用權(quán)。但是，采用法律程序正告社會公眾，可以使得相關(guān)消費(fèi)者盡早認(rèn)清不同的產(chǎn)品來源，以免發(fā)生混淆誤認(rèn)的可能性。另外，可以刷新商標(biāo)審查機(jī)關(guān)的認(rèn)知，通過案件加強(qiáng)審查員對相關(guān)品牌的熟知度，也能在一定程序上達(dá)到方便品牌維權(quán)和品牌營銷的效果。因此，從品牌維護(hù)的角度，在先權(quán)利人對初審公告中的潛在侵權(quán)商標(biāo)進(jìn)行定期清掃，保持在異議程序中的對復(fù)制模仿者的高壓態(tài)勢，從源頭上打擊一些潛在侵權(quán)者是必要的。

　　四、社會第三方如何利用異議程序維護(hù)自身合法權(quán)利

　　在先商標(biāo)注冊人應(yīng)針對自身品牌建立起初審公告監(jiān)測制度，對國家工商總局商標(biāo)局每周發(fā)布的商標(biāo)初審公告信息予以監(jiān)督。

　　監(jiān)測的重點(diǎn)在于確認(rèn)是否有與自己擁有的在同一種或者類似商品上的在先注冊商標(biāo)構(gòu)成相同/近似的商標(biāo)進(jìn)入公告，是否有與自己擁有的在非類似商品上在先馳名商標(biāo)構(gòu)成相同/近似的商標(biāo)進(jìn)入公告，是否有與自己在先享有著作權(quán)的作品、在先商號、在先使用并有一定影響商標(biāo)標(biāo)識構(gòu)成相同|近似的商標(biāo)進(jìn)入公告。

　　商標(biāo)初審公告監(jiān)測可以有效地與民事侵權(quán)領(lǐng)域的一些侵權(quán)清掃活動(dòng)關(guān)聯(lián)起來。例如，筆者帶領(lǐng)的團(tuán)隊(duì)會定期為企業(yè)開展網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)檢索，檢索范圍包括幾家大型的知名網(wǎng)絡(luò)平臺及其他主流網(wǎng)站等。檢索內(nèi)容包括涉及商標(biāo)、企業(yè)名稱、域名侵權(quán)等。我們通常會根據(jù)搜集到的侵權(quán)線索再次核實(shí)該涉嫌侵權(quán)人是否有與委托我方的企業(yè)構(gòu)成近似的商標(biāo)進(jìn)入公告。反之，如果我們發(fā)現(xiàn)有某一個(gè)疑似侵權(quán)人申請的近似商標(biāo)進(jìn)入初審公告，我們也會重點(diǎn)檢索其是否存在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的情況。一般在商標(biāo)授權(quán)階段有搭便車注冊行為的，其在實(shí)際經(jīng)營中經(jīng)常伴有虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為。如果兩種行為同時(shí)涉及的，惡意明顯，啟動(dòng)異議程序的必要性就相當(dāng)大。

　　五、結(jié)語

　　2013年的新商標(biāo)法已將之前的大量惡意異議阻擋在商標(biāo)異議程序的法律框架之外，在目前更為合理的商標(biāo)異議制度下，在先權(quán)利人應(yīng)該在實(shí)體價(jià)值之外，一并注重異議制度的程序價(jià)值，積極運(yùn)用商標(biāo)異議制度維護(hù)自身的合法權(quán)利。