代理關(guān)系“變形計(jì)”——試析一種代理人“惡意”搶注行為

2007-11-05
文/北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 趙春雨

近年來,國內(nèi)外由于代理關(guān)系引發(fā)的商標(biāo)權(quán)屬糾紛越來越引起大家的重視。 國外代理人搶注國內(nèi)公司商標(biāo)的有:某俄羅斯公司搶注了“康佳”,韓國企業(yè)搶注了“全聚德”等等,而在國內(nèi)發(fā)生的由代理關(guān)系引發(fā)的商標(biāo)搶注案件更是不勝枚舉。

一、我國商標(biāo)法及《審理標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定

我國《商標(biāo)法》第十五條已經(jīng)明確規(guī)定“未經(jīng)授權(quán),代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè),被代理人或者被代表人提出異議的,不予注冊(cè)并禁止使用”。

但由于該條款表述比較模糊,且缺乏相應(yīng)的司法解釋,導(dǎo)致該條法律在適用的時(shí)候有諸多疑義。 在實(shí)際操作中,由于對(duì)該條款的理解不同,已經(jīng)引發(fā)了較大的爭(zhēng)議?!邦^包西靈”案更是點(diǎn)起爭(zhēng)議的高潮。 所幸的,商標(biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)已經(jīng)就該條款達(dá)成初步的一致意見,由兩個(gè)部門共同出臺(tái)的《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》更是對(duì)《商標(biāo)法》第15條作了比較詳細(xì)的書面論述,目前已經(jīng)成為商標(biāo)行業(yè)的“紅寶書”,具體內(nèi)容簡(jiǎn)述如下:

《商標(biāo)法》第十五條的適用情況包括:

(1)系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人是商標(biāo)所有人的代理人或者代表人,但具有本標(biāo)準(zhǔn)之5第二款所規(guī)定情形的,依該規(guī)定執(zhí)行;(本標(biāo)準(zhǔn)之5:雖非以代理人或者代表人名義申請(qǐng)注冊(cè)被代理人或被代表人的商標(biāo),但有證據(jù)證明,注冊(cè)申請(qǐng)人與代理人或者代表人具有串通合謀行為的,應(yīng)當(dāng)適用《商標(biāo)法》第十五條判定不予核準(zhǔn)注冊(cè)或者撤銷系爭(zhēng)商標(biāo)。)

(2)系爭(zhēng)商標(biāo)指定使用在與被代理人、被代表人的商標(biāo)使用的商品/服務(wù)相同或者類似的商品/服務(wù)上;

(3)系爭(zhēng)商標(biāo)與被代理人、被代表人商標(biāo)相同或者近似;

(4)代理人或者代表人不能證明其申請(qǐng)注冊(cè)行為已取得被代理人或者被代表人授權(quán)。

關(guān)于代理人、代表人的定義,《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》認(rèn)為“代理人不僅包括《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》中規(guī)定的代理人,也包括基于商事業(yè)務(wù)往來而可以知悉被代理人商標(biāo)的經(jīng)銷商?!@也已經(jīng)成為業(yè)內(nèi)比較接受的定義。 代表人系指具有從屬于被代表人的特定身份,執(zhí)行職務(wù)行為而可以知悉被代表人商標(biāo)的個(gè)人,包括法定代表人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、合伙事務(wù)執(zhí)行人等人員”。

關(guān)于代理、代表關(guān)系,《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》認(rèn)為“代理關(guān)系結(jié)束后,代理人將被代理人商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè),致使被代理人或者利害關(guān)系人利益可能受到損害的,仍可適用《商標(biāo)法》第十五條判定不予核準(zhǔn)注冊(cè)或者撤銷系爭(zhēng)商標(biāo)。代表關(guān)系結(jié)束后,對(duì)于代表人的惡意搶注行為可參照前款執(zhí)行?!?br />
關(guān)于被代理人、被代表人的商標(biāo),《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》認(rèn)為包括:

(1)在合同或者授權(quán)委托文件中載明的被代理人商標(biāo);

(2)如當(dāng)事人無約定,在代理關(guān)系已經(jīng)確定時(shí),被代理人在其被代理經(jīng)銷的商品/服務(wù)上,已經(jīng)在先使用的商標(biāo)視為被代理人商標(biāo);

(3)如當(dāng)事人無約定,代理人在其所代理經(jīng)銷的商品/服務(wù)上所使用的商標(biāo),若因代理人自己的廣告宣傳等使用行為,已足以導(dǎo)致相關(guān)公眾認(rèn)為該商標(biāo)是表示被代理人的商品/服務(wù)與他人商品/服務(wù)相區(qū)別的標(biāo)志,則在被代理人的商品/服務(wù)上視為被代理人的商標(biāo)。

代表人的商標(biāo)包括:

(1)被代表人已經(jīng)在先使用的商標(biāo);

(2)其他依法屬于被代表人的商標(biāo)。

上述《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》看似已經(jīng)將《商標(biāo)法》第十五條分析得比較全面,但理論的表述遠(yuǎn)無法窮盡現(xiàn)實(shí)中的全部情況。在現(xiàn)實(shí)生活中,代理人、代表人搶注商標(biāo)的情況并不會(huì)簡(jiǎn)簡(jiǎn)單單的貼合上述條款,而是一般表現(xiàn)得比較隱蔽和多樣化。 筆者在此僅就“變形”后的一種代理關(guān)系舉例進(jìn)行探討:

二、案例解析

某公司A發(fā)現(xiàn)其一直在使用的商標(biāo)Z在中國大陸被一家香港B公司搶注。 該B公司與公司A毫無聯(lián)系。 但后經(jīng)調(diào)查,發(fā)現(xiàn)B公司的創(chuàng)始人之一C先生原為A公司的經(jīng)理, C先生目前已經(jīng)將其在B公司的股份轉(zhuǎn)讓給D。 即A公司和B公司目前并不存在代理或者代表關(guān)系。

表面上看來,A、B公司兩家公司毫無關(guān)系,同時(shí)B公司既非A公司在《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》中規(guī)定的代理人,也不是其商標(biāo)的經(jīng)銷商,更不是A公司的代表人。 既然沒有代理關(guān)系,那么只能推斷B公司申請(qǐng)注冊(cè)Z商標(biāo)出于偶然, 或者出于事先對(duì)該商標(biāo)知名度有所知的惡意??傊朔N情況不適合《商標(biāo)法 》第15條的規(guī)定。

但經(jīng)過調(diào)查,可以發(fā)現(xiàn)兩家公司曾經(jīng)的瓜葛。C先生作為A公司的原經(jīng)理,在香港成立了B公司,即:Z商標(biāo)目前的所有人。那么B公司在申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí),對(duì)于A公司所持有的Z商標(biāo)應(yīng)該有所了解,且知道其并沒在中國注冊(cè)的事實(shí)。 雖然目前的A、B公司毫無關(guān)系,但根據(jù)既有的材料,不可否認(rèn)B公司申請(qǐng)注冊(cè)Z商標(biāo)時(shí)的主觀惡意。 但主觀惡意并不是《商標(biāo)法》第15條的必要條件。證明A、B兩公司之間的代理或者代表關(guān)系才是本案的關(guān)鍵點(diǎn)。那么對(duì)于A、B公司目前的關(guān)系,可以將其納入《商標(biāo)法》第15條的使用范疇嗎?

逐一比對(duì)前文《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》所闡述的“代理關(guān)系”內(nèi)容,似乎都不是很符合本案的具體狀況。

可是如果不適用15條,而改用31條,那么無疑會(huì)給案件本身制造很多不利因素,也會(huì)給A公司的舉證責(zé)任“加負(fù)”。

鑒于《商標(biāo)法》第15條來自于《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之七,我們嘗試將本案與該條的母法進(jìn)行比對(duì)。

《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之七規(guī)定“如果本聯(lián)盟一個(gè)國家的商標(biāo)所有人的代理人或者代表人,未經(jīng)該所有人授權(quán)而以自己名義向本聯(lián)盟一個(gè)或者一個(gè)以上的國家申請(qǐng)注冊(cè)該商標(biāo),該所有人有權(quán)反對(duì)所申請(qǐng)的注冊(cè)或者要求取消注冊(cè),或者,如該國法律允許,該所有人可以要求將該項(xiàng)注冊(cè)轉(zhuǎn)讓給自己,除非該代理人或者代表人能證明其行為是正當(dāng)?shù)摹薄?由此可以看出,該條款的目的是保護(hù)商標(biāo)所有人的合法利益,制止其商業(yè)伙伴濫用其商標(biāo)。

由此可見,對(duì)于“代理關(guān)系”,應(yīng)從廣義上理解, 而不應(yīng)僅僅局限于表面上的《民法》、《合同法》的代理關(guān)系以及“經(jīng)銷關(guān)系”。 《商標(biāo)法》對(duì)于所有一方基于合同代表另一方利益的關(guān)系都可適用。 代表人成立的公司搶注商標(biāo)所有人商標(biāo)完全符合代理人和代表人搶注商標(biāo)的基本特征,應(yīng)當(dāng)適用《商標(biāo)法》第15條的規(guī)定予以制止。由此,才可以杜絕代理人、代表人企圖規(guī)避法律的行為,有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的有序運(yùn)轉(zhuǎn)。

綜上可見,無論代理關(guān)系怎樣“變形”,只要我們抓住問題的實(shí)質(zhì)所在,即:從商標(biāo)法的立法宗旨和目的進(jìn)行層層剖析,就可以將變形的代理關(guān)系還原,保證經(jīng)營者的合法利益、消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益。同時(shí),打擊不良的經(jīng)濟(jì)行為。

 

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