遏制搶注之風(fēng),凈化商標(biāo)環(huán)境——淺析商標(biāo)法修訂草案

2013-02-16

  文/集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 陳青

  一、商標(biāo)搶注現(xiàn)狀分析

  根據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì),全國的商標(biāo)注冊(cè)年申請(qǐng)量已經(jīng)由2008年的69.8萬件躍升至2012年上半年的1054萬件,我國已經(jīng)成為商標(biāo)注冊(cè)第一大國。隨著商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)量的增加和人們商標(biāo)意識(shí)的增強(qiáng),商標(biāo)搶注的現(xiàn)象也是不斷出現(xiàn),因搶注引起的糾紛層出不窮。

  筆者認(rèn)為,目前常見的搶注可以分為兩大類,一類是搶注商標(biāo),另一類是搶注除商標(biāo)以外的其他權(quán)益。搶注商標(biāo)包括搶注他人在先使用并已經(jīng)有一定知名度的商標(biāo),以及搶注他人在先使用但知名度不高的商標(biāo)兩種情況。

  而搶注除商標(biāo)以外的其他權(quán)益包括以下:1、搶注知名人物的姓名,包括將知名人物的姓名直接用作商標(biāo)注冊(cè),即復(fù)制型的搶注名人姓名,如將“孫楊、葉詩文、易建聯(lián)”等姓名作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)在第25類的運(yùn)動(dòng)服、游泳衣等商品上;將與知名人物姓名諧音的漢字或者字形相近的漢字作為商標(biāo)注冊(cè),即摹仿型的搶注名人姓名,如將“販冰冰、瀉停封、帳子怡”等作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)在藥類等商品上。2、搶注著名景點(diǎn)名稱,有新聞報(bào)道,杭州六旬老人苗渤魯曾在第41類游樂園等服務(wù)項(xiàng)目上搶注了杭州的知名旅游景點(diǎn)“六和塔”,并在商標(biāo)拍賣會(huì)上以1元的價(jià)格起拍。與“六和塔”命運(yùn)類似的還有桂林的“象鼻山”、江蘇的“周莊”等等。3、搶注作品名稱,如將四大名著之一“紅樓夢(mèng)”、魯迅著名文學(xué)作品“朝花夕拾”、陳忠實(shí)著名作品“白鹿原”等作品名稱作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)在第16類文具,第41類教育、節(jié)目制作、電影劇本編寫等商品和服務(wù)項(xiàng)目上。4、搶注知名電影名稱,如將公眾廣泛知曉的電影名稱“長江7號(hào)”、“山楂樹之戀”等作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。5、搶注電視節(jié)目名稱,如將當(dāng)下流行的電視節(jié)目名稱“非誠勿擾”、“職來職往”等作為商標(biāo)搶注。還有將企業(yè)知名商號(hào)、電影電視節(jié)目中的角色名稱作為商標(biāo)而搶注等等。

  通過以上可以看出,隨著廣大公民申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)意識(shí)的增強(qiáng)和創(chuàng)建品牌意識(shí)的提高,搶注之風(fēng)已經(jīng)愈演愈烈。搶注商標(biāo)并以此為業(yè)的絕不是個(gè)別人,而是大有人在,并形成了產(chǎn)業(yè),出現(xiàn)一些商標(biāo)“炒作者”和職業(yè)注標(biāo)人。一些商標(biāo)拍賣會(huì)使得這些搶注的“地下者”浮出水面,在某次商標(biāo)拍賣會(huì)上,一件“王羲之”商標(biāo)拍出28萬元,“犀牛”商標(biāo)拍出了90萬元的高價(jià),而“現(xiàn)代”商標(biāo)更是賣出4000萬元的天價(jià),這成為商標(biāo)拍賣的經(jīng)典案例被“炒客”所傳頌。“雙色球”商標(biāo)在除服裝類以外的44個(gè)商品和服務(wù)類別中都搶注,在拍賣會(huì)上,每類商標(biāo)要價(jià)10萬元,整體“打包”購買需400萬元。那些費(fèi)盡心機(jī)的“炒家”認(rèn)為,一件好的商標(biāo)可以拍出好的價(jià)格,甚至認(rèn)為炒商標(biāo)比炒股票炒房還暴利。

  二、《商標(biāo)法》對(duì)“搶注”行為進(jìn)一步遏制的必要性

  利益的驅(qū)使產(chǎn)生了這些令人匪夷所思的“搶注”現(xiàn)象,搶注行為不僅損害了相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益,而且使整體的商標(biāo)環(huán)境遭到破壞,不正當(dāng)競爭加劇,各種糾紛的上升也使行政和司法資源巨大浪費(fèi)。“傍名牌”的做法不僅沒有使我們創(chuàng)建出屬于自己的國際知名品牌,制約我們的自主品牌走出國門,反而使一些國際品牌在中國市場的發(fā)展受到阻礙,進(jìn)而影響到了我們國家和公民在國際市場上的信譽(yù),不利于進(jìn)一步建設(shè)法治社會(huì)和向知識(shí)產(chǎn)權(quán)大國的發(fā)展。

  在這些看似是積極注冊(cè)商標(biāo)、行使自身合法權(quán)利、開發(fā)新商機(jī)、創(chuàng)建自主品牌、促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展等種種社會(huì)現(xiàn)象的背后,其實(shí)是有法律和制度為其“撐腰”的,要不然怎么會(huì)有那么多搶注的商標(biāo)已經(jīng)被核準(zhǔn)注冊(cè),在那么多的大型商標(biāo)拍賣會(huì)上公開拍賣搶注商標(biāo),使這些搶注者變得光明正大,使搶注的行為披上合法的外衣,成為“合法的撿漏”。而這個(gè)“撐腰者”就是我國現(xiàn)行的《商標(biāo)法》,我國商標(biāo)專用權(quán)的取得以先申請(qǐng)制度為主,即先向商標(biāo)局提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)者,在沒有違反法律禁止性規(guī)定和沒有在先權(quán)利障礙的情況下就可以獲得注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。體現(xiàn)在《商標(biāo)法》第二十九條“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人,在同一種商品或者類似商品上,以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的,初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo);同一天申請(qǐng)的,初步審定并公告使用在先的商標(biāo),駁回其他人的申請(qǐng),不予公告。”

  我國商標(biāo)的先申請(qǐng)制度有其歷史淵源,在改革開放初期,為了促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的繁榮,鼓勵(lì)企業(yè)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)并創(chuàng)建品牌商標(biāo),我國頒布的第一部《商標(biāo)法》就實(shí)行商標(biāo)先申請(qǐng)制度,這一制度一直延續(xù)至今。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,在我國加入WTO后,品牌意識(shí)逐漸深入人心,企業(yè)和個(gè)人的商標(biāo)申請(qǐng)意識(shí)和品牌保護(hù)意識(shí)不斷增強(qiáng)。但是由此也產(chǎn)生了大量的搶注商標(biāo),先申請(qǐng)制度只需在先提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)材料并經(jīng)過形式和實(shí)質(zhì)審查就可以獲得商標(biāo)注冊(cè)證,部分商標(biāo)注冊(cè)人并沒有實(shí)際使用所申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo),造成有限的商標(biāo)資源的嚴(yán)重浪費(fèi)和閑置。而那些實(shí)際使用并需要注冊(cè)商標(biāo)的企業(yè)和個(gè)人卻因?yàn)楹玫纳虡?biāo)資源已經(jīng)被注冊(cè),或者已經(jīng)實(shí)際使用卻沒有注冊(cè)的商標(biāo)被他人搶注。一方面是閑置,另一方面卻是需求,這就迫使一些企業(yè)和個(gè)人不得不花費(fèi)昂貴的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)去購買商標(biāo),或者重新注冊(cè)商標(biāo)。同時(shí),現(xiàn)行的商標(biāo)法對(duì)在先使用商標(biāo)的保護(hù)力度不足,也使一些已經(jīng)投入大量物力財(cái)力實(shí)際使用卻未注冊(cè)商標(biāo)的企業(yè)的合法權(quán)利得不到保障。

  在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的催促下,在現(xiàn)實(shí)情況的追迫下,對(duì)“搶注”行為的規(guī)制已經(jīng)是迫在眉睫,我們把目光和期望聚向了《商標(biāo)法》第三次修正案。

  三、《商標(biāo)法》第三次修正草案中對(duì)“搶注”問題的一些淺析

  根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法(修訂草案征求意見稿)》(以下簡稱草案)來看,對(duì)于現(xiàn)行《商標(biāo)法》第三十一條,草案中提出了兩種方案,

  方案一:申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的其他在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。

  方案二:申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的其他在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。

  申請(qǐng)商標(biāo)在相同或者類似商品上與他人在中國在先使用的商標(biāo)相同或者近似,申請(qǐng)人因與該他人間具有合同、業(yè)務(wù)往來、地域關(guān)系或其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在的,不予注冊(cè)。

  申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是抄襲他人在不相同或者不相類似商品上有較強(qiáng)顯著性且具有一定影響的注冊(cè)商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊(cè)。

  上述方案在十一屆全國人大常委會(huì)第三十次會(huì)議初次審議的《中華人民共和國商標(biāo)法修正案(草案)》中做了一些調(diào)整變化,將方案二中第二款作為商標(biāo)法第十五條第二款予以增加,將第三款予以刪除,原商標(biāo)法第三十一條的條文未作修改。

  筆者認(rèn)為,相比較之下,草案中的方案二具有更多的合理性和更大的意義,針對(duì)方案二,筆者做出如下分析:

  方案二的第一款沿用原《商標(biāo)法》第三十一條,分為損害他人在先權(quán)利和搶注兩部分,第二款和第三款則是對(duì)搶注行為的分別規(guī)定。與前文相結(jié)合,第二款就是針對(duì)搶注他人在先使用但沒有較高知名度的商標(biāo),在實(shí)踐中,常見的情形包括但不限于:A與B之間曾有直接或者間接的合作、合同關(guān)系,在合作期間或者合作結(jié)束后,A或者B未經(jīng)另一方同意將對(duì)方使用或者共同使用的商標(biāo)搶注;A與B之間曾有貿(mào)易往來,在交易過程中知曉了對(duì)方所使用的商標(biāo)并將其搶注;A與B處于相同地域范圍,接觸過對(duì)方的商標(biāo),對(duì)對(duì)方所使用商標(biāo)熟知并將其搶注等等。在上述情形下,在先使用商標(biāo)人的商標(biāo)一般并沒有很高的知名度和影響力,且商標(biāo)先使用人大多為一些中小企業(yè),知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)不是很強(qiáng),對(duì)商標(biāo)在先使用的舉證也是比較困難。

  面對(duì)大量的未注冊(cè)而先使用的商標(biāo),我國商標(biāo)先申請(qǐng)制度使得商標(biāo)法不可能對(duì)所有的在先使用商標(biāo)都給予保護(hù),那么對(duì)此種情況下的在先使用商標(biāo)的保護(hù)就需要限定在一定范圍之內(nèi),條件有兩個(gè),其一,他人所搶注的商標(biāo)必須與在先使用人所使用的商標(biāo)相同或者近似,且申請(qǐng)使用的商品與商標(biāo)在先使用商標(biāo)所使用的商品相同或者類似;其二,他人搶注在先使用人的商標(biāo)時(shí)具有明顯的主觀惡意,此種主觀惡意可以通過“申請(qǐng)人因與該他人間具有合同、業(yè)務(wù)往來、地域關(guān)系或其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在的”予以證明,以此舉證搶注者基于其他關(guān)系已經(jīng)對(duì)在先使用者的商標(biāo)是明知的,并在這種明知的情況下仍然惡意注冊(cè)。此次草案中的第二款就是對(duì)他人在先使用但知名度并不是很高的商標(biāo)的一種保護(hù),與現(xiàn)行《商標(biāo)法》的第十五條的規(guī)定有所融合,更加注重對(duì)惡意的限制,其中法理主要基于誠實(shí)信用原則和公平原則,鼓勵(lì)市場主體遵守誠信原則,尊重和保護(hù)他人智力勞動(dòng)成果,維護(hù)公平競爭的市場環(huán)境,取締惡意的不正當(dāng)競爭,遏制投機(jī)取巧的不良社會(huì)行為。

  而草案中的第三款則是針對(duì)跨類別搶注有較強(qiáng)顯著性和一定知名度商標(biāo)的問題。先使用權(quán)所保護(hù)的是一定程度上在市場中已經(jīng)確立的利益,這種利益是由商業(yè)信譽(yù)來帶的,商業(yè)信譽(yù)則是市場主體在長期的實(shí)踐中,通過對(duì)商標(biāo)大量的實(shí)質(zhì)性的商業(yè)使用而建立起來的,是一種重要的無形資產(chǎn)。這種商業(yè)信譽(yù)就是由在先獨(dú)創(chuàng)的智力勞動(dòng)成果----商標(biāo)所承載,保護(hù)這種商業(yè)信譽(yù)就要通過保護(hù)商標(biāo)來實(shí)現(xiàn)。而現(xiàn)實(shí)中,一些顯著性較高、有一定知名度但卻尚未到達(dá)馳名狀態(tài)的商標(biāo),常常被一些別有用心的人繞開商標(biāo)的審查而搶注在不相同不類似的商品或服務(wù)類別上,跨類別搶注已經(jīng)是屢見不鮮。而面對(duì)這種跨類別的搶注行為,權(quán)利人常常是無法使用法律武器保護(hù)自己的權(quán)益而感到束手無策。因此,對(duì)跨類別搶注具有較強(qiáng)顯著性并有一定知名度商標(biāo)的行為予以規(guī)制是很有必要性的。雖然十一屆全國人大常委會(huì)第三十次會(huì)議初次審議中對(duì)草案中方案二的第三款沒有采納,但是筆者認(rèn)為對(duì)于這種現(xiàn)已存在的規(guī)避審查而跨類別搶注行為應(yīng)當(dāng)在立法上予以規(guī)定,因?yàn)榉杀旧砭途哂袦笮裕敲磳?duì)這種已經(jīng)大量存在的不法行為更是應(yīng)當(dāng)制訂相關(guān)法律予以規(guī)制。

  對(duì)上述跨類別搶注商標(biāo)的條款適用同樣需要滿足一定的條件,首先,由于商業(yè)信譽(yù)的建立并非一朝一夕所能實(shí)現(xiàn)的,而是市場主體長期的大量付出才能取得,因此對(duì)這些已經(jīng)有一定知名度的先使用商標(biāo)的保護(hù)力度就要比沒有知名度的先使用商標(biāo)大一些,可以及于不相同或不相類似的商品上。但是,此種跨類別保護(hù)卻不同于馳名商標(biāo)那樣的跨類保護(hù),其對(duì)商標(biāo)的顯著性要求則更高。這就鼓勵(lì)商標(biāo)注冊(cè)主體更多的申請(qǐng)注冊(cè)一些具有很強(qiáng)的獨(dú)創(chuàng)性、很高的顯著性的商標(biāo),假如某件漢字商標(biāo)雖然在先使用也有了一定的知名度,但是由于該商標(biāo)的漢字是一個(gè)顯著性較弱的現(xiàn)有詞匯,在商業(yè)中也常被使用,那么就不能禁止他人將該商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)在不相同及不相類似的商品或服務(wù)上,因?yàn)樯虡?biāo)使用人對(duì)這種現(xiàn)有詞匯的商標(biāo)的創(chuàng)造并沒有像臆造詞匯商標(biāo)那樣付出更多的智力勞動(dòng)成果。同時(shí),要想實(shí)現(xiàn)跨類別保護(hù),還需要搶注者的這種抄襲行為足以引起相關(guān)公眾基于對(duì)先使用商標(biāo)的知曉和認(rèn)可而容易產(chǎn)生混淆誤認(rèn),致使無法區(qū)分不同的商品或服務(wù)來源。以上可以看出,草案中的第三款更加注重對(duì)智力勞動(dòng)成果的保護(hù),包括商標(biāo)本身和對(duì)商標(biāo)的使用兩方面的智力勞動(dòng),這也是促進(jìn)我們向創(chuàng)造型社會(huì)轉(zhuǎn)型,鼓勵(lì)發(fā)展創(chuàng)新性國家,建立獨(dú)創(chuàng)的自主品牌的重要舉措。

  根據(jù)前文所述,搶注的除了商標(biāo)還有一些其他的權(quán)益,可以看出,這些其他權(quán)益都存在一定的知名度和影響力,在相關(guān)公眾中已經(jīng)被廣泛知曉,搶注者正是想利用公眾對(duì)這些名人的姓名、電影電視節(jié)目名稱、作品名稱等的熟知和認(rèn)同感,不勞而獲的將這種知名度和信譽(yù)借為己用以獲取經(jīng)濟(jì)利益。在草案中方案二的第一款沿用現(xiàn)行商標(biāo)法第三十一條,規(guī)定申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利。筆者認(rèn)為,相比較于搶注商標(biāo),此款前半段就是針對(duì)搶注其他權(quán)益的現(xiàn)象而規(guī)定,但是需要更為詳細(xì)的司法解釋或者實(shí)施條例對(duì)在先權(quán)利予以規(guī)定,對(duì)包括姓名權(quán)、著作權(quán)、商號(hào)權(quán)等權(quán)利在內(nèi)的其他權(quán)益予以更好的保護(hù),在商標(biāo)評(píng)審案件中不再單獨(dú)依據(jù)商標(biāo)法系列的法律法規(guī),而是與著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法、民法通則等相互銜接,通過商標(biāo)法實(shí)現(xiàn)對(duì)相關(guān)權(quán)利人合法權(quán)益的全面保護(hù),維護(hù)公平競爭和良好有序的市場環(huán)境。

  無論商標(biāo)法修訂案在最后對(duì)相關(guān)法律條文會(huì)做出何種調(diào)整和修改,筆者都希望對(duì)搶注行為予以更堅(jiān)決、更徹底的遏制,同時(shí),筆者期待草案的修改能對(duì)一些問題予以具體明確的規(guī)定,如什么樣的構(gòu)成不正當(dāng)手段,其他關(guān)系包括哪些,商標(biāo)的顯著性的衡量尺度是什么,一定影響力怎么舉證,對(duì)于這些問題的解決才會(huì)使商標(biāo)法的規(guī)定落到實(shí)處,在實(shí)務(wù)中不僅使商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)和商標(biāo)評(píng)審機(jī)構(gòu)能夠嚴(yán)格執(zhí)法,也使商標(biāo)代理組織和市場主體在實(shí)踐中做到有法可依、有法必依。

 

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