文/北京市集佳律師事務(wù)所 黎琳

　　在“撤銷連續(xù)三年停止使用的注冊商標”案件（業(yè)內(nèi)簡稱“撤三”案件）中，商標權(quán)人在收到國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)出的《關(guān)于提供注冊商標使用證據(jù)的通知》后，可以根據(jù)自身的實際經(jīng)營情況提供多種形式的證據(jù)，來證實自身的注冊商標在指定的三年期間內(nèi)有過真實使用。商標使用證據(jù)的其中一種，就是電商平臺的后臺銷售記錄的公證書——由于現(xiàn)在很多企業(yè)是通過電商平臺面向消費者進行銷售，在各大電商平臺上設(shè)立的網(wǎng)店，若其銷售數(shù)據(jù)確是真實合法的，則可以作為有效的商標使用證據(jù)被國家機關(guān)采信。

　　但是，電商平臺上的“刷單”行為是不構(gòu)成商標的有效使用的。“刷單”一般是指“店家付款請人假扮顧客購買商品，以提高銷量和信用度并填寫虛假好評的行為”，通過這種方式，網(wǎng)店可以獲得較好的搜索排名，比如在平臺上“按銷量”搜索，該店鋪就會因為銷量較多更容易被買家找到。但是，由于“刷單”所產(chǎn)生的銷售記錄都是虛假數(shù)據(jù)，“刷單”行為本身構(gòu)成“虛假交易”，其性質(zhì)屬于商業(yè)詐騙，這也是為何國家近期嚴厲打擊刷單炒信行為的原因——站在消費者的立場上，在網(wǎng)絡(luò)購物平臺瀏覽時面臨的一大問題就是信息不對稱，他人對商品的評論以及商家的評價就成為重要參考因素，而網(wǎng)店經(jīng)營者所采取的無論正向還是反向“刷單炒信”，包括操縱評論、構(gòu)造銷量等行為，都會嚴重扭曲市場信號，干擾了消費者對商品真實情況的正確認知。而在賣家之間，這種刷單行為也構(gòu)成了不正當(dāng)競爭，使整個市場陷入“劣幣驅(qū)逐良幣”的陷阱。因此，“刷單”行為從根本上擾亂了正常的市場秩序。

　　在商標法領(lǐng)域，既然“刷單”是虛假的交易，那么其所產(chǎn)生的交易記錄也就不能體現(xiàn)注冊商標的真實、有效使用，因而也就不能成為有效的商標使用證據(jù)。在筆者近期承辦的案件中，商標權(quán)人所提交的網(wǎng)店銷售記錄就因“刷單”而被法院判定“不宜認定為可以維持訴爭商標注冊的商標使用行為”：商標權(quán)人提交了在電商平臺“1688”網(wǎng)站上銷售“藍牙耳塞”的后臺訂單信息，并對全部后臺訂單信息做了公證。經(jīng)過審理，發(fā)現(xiàn)這份公證書所記載的網(wǎng)店銷售記錄存在多處相互矛盾和沖突的訂單信息，且明顯存在關(guān)聯(lián)公司刷單行為。法院認定這種關(guān)聯(lián)公司刷單行為已構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易且交易目的具有一定的不正當(dāng)性，“這種非出于真實交易目的的網(wǎng)絡(luò)刷單行為，或者出于某些不正當(dāng)目的的刷單行為，不宜認定為可以維持訴爭商標注冊的商標使用行為，亦不應(yīng)產(chǎn)生維持訴爭商標有效注冊的法律后果”。

　　除了關(guān)聯(lián)公司刷單的記錄之外，不可否認，公證書中還存在零星的真實銷售記錄。本案中，法院明確了“商標的使用應(yīng)出于真實使用意圖”這一原則，認定零星使用構(gòu)成“象征性使用”——本案中的商標權(quán)人除了提交網(wǎng)店后臺訂單記錄的公證書之外，沒有提交過任何商品的銷售發(fā)票；而在相關(guān)當(dāng)事人針對該商標提出無效宣告請求之前，該商標沒有任何使用行為，該網(wǎng)店當(dāng)前（2021年）的銷售記錄也近乎為零，每件商品下的評價均為“0”；法院還查明了撤三申請人與商標權(quán)人曾經(jīng)就購買訴爭商標的事宜有過聯(lián)系，商標權(quán)人開出天價的轉(zhuǎn)讓費；商標轉(zhuǎn)讓未談成后，商標權(quán)人在快要注冊滿三年的時間開始設(shè)立網(wǎng)店、通過刷單和關(guān)聯(lián)公司虛假交易行為偽造該網(wǎng)店的銷售數(shù)據(jù)；而撤三申請人還查詢到商標權(quán)人曾為其妻子的商標侵權(quán)犯罪行為提供過幫助。法院綜合上述事實和全部證據(jù)，認定商標權(quán)人并非出于真實使用意圖申請注冊訴爭商標，設(shè)立網(wǎng)店的行為也并非出于使用商標之目的而是僅為了維持商標的有效性，從而認定“訴爭商標即便有在‘耳機’商品上的零星使用，亦系主要基于維持訴爭商標注冊以便達到有償轉(zhuǎn)讓目的的象征性使用”，從而不是真實、合法、有效的商業(yè)性使用訴爭商標的行為。

　　本案是一個典型的“刷單并伴有零星銷售記錄”的提供注冊商標使用證據(jù)案件，在這種類型的案件中，需要牢牢把握一個原則：判斷所涉行為是否構(gòu)成商標使用，應(yīng)結(jié)合在案證據(jù)綜合考量使用者在主觀生是否具有真實使用商標的意圖，以及所涉行為在客觀上是否能使相關(guān)公眾在商標與其所標示的商品之間建立聯(lián)系。商標的象征性使用并不僅僅體現(xiàn)在交易的數(shù)量上，根本落腳點是商標注冊人的真實使用意圖。