文/北京市集佳律師事務(wù)所 趙敏敏

　　提到烈士姓名與商標(biāo)的關(guān)系，首先想到的是商標(biāo)法第十條第一款第（八）項(xiàng)，即不良影響。不良影響是指商標(biāo)本身容易對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化等公共利益、公共秩序產(chǎn)生消極負(fù)面影響，鑒于這類商標(biāo)的負(fù)面性，不能核準(zhǔn)注冊。在司法實(shí)踐中，該類商標(biāo)涵蓋的不良影響的類型也較廣，并且隨著相關(guān)公眾認(rèn)知的改變，標(biāo)志是否具有不良影響也不是一成不變。鑒于此，審查標(biāo)準(zhǔn)也會(huì)隨著市場的發(fā)展，不斷變化。如商標(biāo)中包含烈士名稱是否可以注冊的問題，審查標(biāo)準(zhǔn)就發(fā)生了一定的變化。在前幾年的審查中，商標(biāo)中是否包含了烈士姓名，包含了烈士姓名的商標(biāo)是否可以注冊等問題，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局并不會(huì)進(jìn)行主動(dòng)審查。但是在近兩年的審查中，如果商標(biāo)含有了烈士的姓名，會(huì)認(rèn)為該標(biāo)志具有不良影響，違反了《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)的規(guī)定。

　　那么標(biāo)志含有烈士姓名判定不良影響的法理是什么，目前針對該種情況的審查動(dòng)態(tài)是什么、包含了烈士姓名的標(biāo)志在什么情況下可以獲得注冊呢？本文，筆者將結(jié)合案例，針對上述問題進(jìn)行分析。

　　一、標(biāo)志含有烈士姓名判定不良影響的法律依據(jù)

　　筆者在上文提到《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)志具有不良影響的類型較多，其中標(biāo)志包含烈士姓名具有不良影響，其不良影響重點(diǎn)來自于文化的不良影響。

　　英雄烈士事跡和精神是中華民族的共同歷史記憶和社會(huì)主義核心價(jià)值觀的重要體現(xiàn)，因此國家大力倡導(dǎo)保護(hù)英雄烈士，維護(hù)英雄烈士尊嚴(yán)和合法權(quán)益。并且，為了加強(qiáng)對英雄烈士的保護(hù)，維護(hù)社會(huì)公共利益，傳承和弘揚(yáng)英雄烈士精神、愛國主義精神，培育和踐行社會(huì)主義核心價(jià)值觀，激發(fā)實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興中國夢的強(qiáng)大精神力量，第十三屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二次會(huì)議通過《中華人民共和國英雄烈士保護(hù)法》，該法律自2018年5月1日起施行，自此，英雄烈士姓名的保護(hù)正式以法律的形式確定下來。

　　《中華人民共和國英雄烈士保護(hù)法》第二十二條　禁止歪曲、丑化、褻瀆、否定英雄烈士事跡和精神。

　　英雄烈士的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人不得在公共場所、互聯(lián)網(wǎng)或者利用廣播電視、電影、出版物等，以侮辱、誹謗或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)。任何組織和個(gè)人不得將英雄烈士的姓名、肖像用于或者變相用于商標(biāo)、商業(yè)廣告，損害英雄烈士的名譽(yù)、榮譽(yù)。

　　在該法律中，明確禁止將烈士的姓名、肖像用于商標(biāo)，損害烈士的名譽(yù)、榮譽(yù)。

　　為了與落實(shí)該法律的立法精神，商標(biāo)法將標(biāo)志中含有烈士姓名的情形納入《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)的審查范圍。國家機(jī)關(guān)在商標(biāo)審查中，會(huì)在《中華英烈網(wǎng)》對標(biāo)志是否含有烈士姓名進(jìn)行檢索。

　　二、標(biāo)志含有不良影響的審查動(dòng)態(tài)

　　關(guān)于該標(biāo)志審查通過率并沒有官方公開數(shù)據(jù)，發(fā)文時(shí)，筆者在某商標(biāo)查詢軟件以“烈士姓名”為關(guān)鍵詞檢索，共檢索到26709個(gè)案件，全部初審的共3149件，通過該數(shù)據(jù)可以看出，商標(biāo)因?yàn)樯婕傲沂啃彰获g回后，通過駁回復(fù)審克服的案件數(shù)量較少，勝訴率較低。

　　三、包含了烈士姓名的標(biāo)志在什么情況下可以獲得注冊

　　筆者大致分析了通過駁回復(fù)審克服不良影響的案例，主要是以下幾種情況：

　　1、正當(dāng)性：商標(biāo)為注冊人的姓名，法人的姓名等

　　如第44362121號(hào)“賀成”商標(biāo)，該商標(biāo)的注冊人為黃賀成，申請注冊在“0301,洗手液；洗發(fā)液；浴液；洗衣液,0302,風(fēng)擋玻璃清洗液；洗潔精；去污劑,0306,化妝品,0307,牙膏,0310,空氣芳香劑”商品上。因?yàn)椴涣加绊懕获g回后，該申請人不服，提出了駁回復(fù)審，經(jīng)過駁回復(fù)審，國知局認(rèn)為：

　　本案申請商標(biāo)“賀成”雖為烈士姓名，但“賀成”是自然人黃賀成的真實(shí)姓名，且由其本人提出注冊申請，為申請人正當(dāng)行使自己的姓名權(quán)，故尚無充分理由認(rèn)定申請人將“賀成”作為商標(biāo)使用在指定商品上易產(chǎn)生不良的社會(huì)影響，申請商標(biāo)的注冊申請未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定之情形。

　　2、標(biāo)志整體與烈士姓名存在差異：如第39090114號(hào)“古儒安然”案例

　　在申請階段，國知局因?yàn)樵撋虡?biāo)包含了烈士姓名“安然”駁回了該商標(biāo)的申請，申請人不服提出了駁回復(fù)審，經(jīng)過復(fù)審，國知局認(rèn)定：

　　申請商標(biāo)整體與烈士名字尚可區(qū)分，且類似“安然”商標(biāo)已經(jīng)核準(zhǔn)注冊，故未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定之情形。

　　3、姓名與烈士對應(yīng)關(guān)系的強(qiáng)弱：如第39373522號(hào)“高合”商標(biāo)

　　該商標(biāo)因?yàn)榕c烈士姓名相同，被國知局駁回。申請人不服，提出了駁回復(fù)審，經(jīng)過復(fù)審，國知局認(rèn)定：

　　申請商標(biāo)文字雖與革命烈士姓名相同，但根據(jù)在案證據(jù)，該文字與革命烈士姓名尚未形成已為相關(guān)公眾周知的穩(wěn)定的指向?qū)?yīng)關(guān)系，尚無證據(jù)表明申請商標(biāo)具有不良社會(huì)影響，故申請商標(biāo)未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)所指情形。

　　目前，標(biāo)志含有烈士姓名通過的案例大部分是因?yàn)樯鲜鋈N情況，當(dāng)然也有少數(shù)案例是考慮了申請商標(biāo)的使用情況。但是，考慮申請商標(biāo)使用情況的案例較少。尤其是，筆者認(rèn)為在后續(xù)審查中，考慮申請商標(biāo)使用情況獲得注冊的案例將更進(jìn)一步較少，因?yàn)榘沂啃彰臉?biāo)示屬于不良影響的情形，其不僅屬于禁注情形，也屬于禁用情形，這種標(biāo)示一般不接受通過使用克服不良影響的存在。

　　另外，針對上述三種通過的情形，其中基于第一種情形通過的案例居多，因?yàn)樵摲N情形，商標(biāo)注冊人申請注冊訴爭商標(biāo)明顯具有合理的來源，具有正當(dāng)性和合法性。商標(biāo)法也是考量到了利益的平衡核準(zhǔn)該類商標(biāo)的注冊。

　　通過上述分析可以看出，一旦商標(biāo)中包含了烈士的姓名，就可能會(huì)因?yàn)椴涣加绊懕获g回。一旦被駁回，想要通過駁回復(fù)審克服也存在一定的難度。因此企業(yè)在申請商標(biāo)注冊的過程中，可以先行在中華英烈網(wǎng)進(jìn)行查詢，預(yù)先評估商標(biāo)注冊的風(fēng)險(xiǎn)。