文/北京市集佳律師事務(wù)所  桂慶凱

市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)中經(jīng)常會(huì)看到汽車(chē)零部件銷(xiāo)售商店、汽車(chē)維修站在店鋪的招牌上使用某些中外汽車(chē)企業(yè)的注冊(cè)商標(biāo)，例如 “奔馳”、“別克”、“現(xiàn)代”、“本田”，那這種使用行為是否合法，能得到法律的保護(hù)么？前不久河南盈之寶公司訴工商機(jī)關(guān)的行政訴訟案，又將這個(gè)由來(lái)已久的問(wèn)題推向了風(fēng)口浪尖，這涉及到商標(biāo)的合理使用問(wèn)題，本文擬對(duì)此問(wèn)題作初步探討。

　　一、目前法律及相關(guān)規(guī)定中對(duì)于商標(biāo)合理使用的規(guī)制 商標(biāo)的合理使用又稱(chēng)為正當(dāng)使用，它是指雖然在相同或者類(lèi)似商品上使用與他人商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，但因?yàn)槭褂媚康暮头绞降恼?dāng)性且不會(huì)引起混淆誤認(rèn)而不構(gòu)成侵犯他人商標(biāo)權(quán)，這種情況下的使用就是商標(biāo)的合理使用。 針對(duì)本文開(kāi)篇所提到的汽車(chē)零部件銷(xiāo)售商店、汽車(chē)維修站在店鋪的招牌上使用某些汽車(chē)注冊(cè)商標(biāo)的情況，1995年國(guó)家工商行政管理局曾發(fā)布了《關(guān)于禁止汽車(chē)零部件銷(xiāo)售商店、汽車(chē)維修店擅自使用他人注冊(cè)商標(biāo)的通知》（工商標(biāo)字［1995］第195號(hào)），雖然該《通知》已被廢止，但因?yàn)殛P(guān)于汽修站的前述使用方式是否正當(dāng)工商系統(tǒng)晌無(wú)明確地規(guī)定，導(dǎo)致實(shí)踐中認(rèn)識(shí)上的模糊。河南盈之寶案被告工商局的人員再就是記者采訪時(shí)指出如果原告不撤訴，這個(gè)案件工商局肯定勝訴。這種把握除了有“大膽”猜測(cè)的成分外，其“信心”似乎讓我們感到工商機(jī)關(guān)至少有的工商機(jī)關(guān)似乎還在固守著《通知》的精神。故本文仍然對(duì)該《通知》給予評(píng)點(diǎn)?！锻ㄖ分赋觥斑@種將他人注冊(cè)商標(biāo)用于商業(yè)目的的行為，客觀上會(huì)使消費(fèi)者誤認(rèn)為該店鋪的經(jīng)營(yíng)者與商標(biāo)注冊(cè)人存在某種聯(lián)系，自覺(jué)不自覺(jué)地侵犯了商標(biāo)注冊(cè)人的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。因此認(rèn)為此種使用應(yīng)當(dāng)被禁止?！蓖瑫r(shí)指出“汽車(chē)零部件銷(xiāo)售商店和汽車(chē)維修店，為了說(shuō)明本店經(jīng)營(yíng)汽車(chē)零部件品種及提供服務(wù)的范圍，應(yīng)直接使用敘述性的文字，如‘本店銷(xiāo)售×××汽車(chē)零部件’、‘本店維修×××汽車(chē)’等字樣，其字體應(yīng)一致，不得突出其中的文字商標(biāo)部分，也不得使用他人的圖形商標(biāo)或者單獨(dú)使用他人的文字商標(biāo)” 這個(gè)《通知》反對(duì)“突出使用”，允許“直接使用敘述性的文字，……，其字體應(yīng)一致，不得突出其中的文字商標(biāo)部分，”這其實(shí)涉及的是使用的方式問(wèn)題。 目前我國(guó)《商標(biāo)法》中沒(méi)有關(guān)于商標(biāo)合理使用的明確規(guī)范。僅在《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四十九規(guī)定，“注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有地名，注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用?！边@一條是從注冊(cè)商標(biāo)的構(gòu)成以及注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人的角度作的規(guī)范，如果從使用他人注冊(cè)商標(biāo)的角度，此條可以表述為“商品或者服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者可以合理使用本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量和其他特點(diǎn)以及和商品產(chǎn)地的地名有關(guān)的文字、圖形或者拼音，以及前述各部分的組合，即使這些是他人注冊(cè)商標(biāo)的部分或全部，也不構(gòu)成對(duì)他人注冊(cè)商標(biāo)的侵犯。” 這一條主要列舉了合理使用的標(biāo)識(shí)和他人注冊(cè)商標(biāo)的關(guān)系，即雙方共同屬于本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量和其他特點(diǎn)以及和商品產(chǎn)地的地名。合理使用他人注冊(cè)商標(biāo)的目的必須是用來(lái)描述，目的是為了對(duì)自己所提供的商品或者服務(wù)的某一方面做出說(shuō)明。其中“其他特點(diǎn)”概括的法律不可能列舉窮盡的情況。筆者認(rèn)為上文所講的汽車(chē)維修店或銷(xiāo)售店的使用便是為了描述服務(wù)或商品的“其他特點(diǎn)”，屬于合理使用。因?yàn)樯袥](méi)有法律對(duì)合理使用的構(gòu)成要件作出規(guī)定，本文擬對(duì)商標(biāo)合理使用的要件作初步探討。

　　二、商標(biāo)合理使用的要件 研究商標(biāo)合理使用的構(gòu)成要件是判斷某一使用行為是否構(gòu)成合理使用的關(guān)鍵。商標(biāo)的合理使用有如下三個(gè)要件。

　?。ㄒ唬?、主觀目的的合理性 行為的目的往往決定了行為的性質(zhì)。如前文所述如果一個(gè)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者使用了他人的注冊(cè)商標(biāo)，是為了描述自己商品某些特征，則已經(jīng)符合了合理使用的主觀要件。但這種使用目的也是有條件限制的，即不使用所涉及的商品或服務(wù)商標(biāo)便不能很好地描述所提供服務(wù)的類(lèi)型或性質(zhì)等，即使用該商標(biāo)能清晰地反映所提供服務(wù)的內(nèi)容、類(lèi)型等。

　　汽修店或者銷(xiāo)售點(diǎn)在門(mén)臉上使用汽車(chē)的注冊(cè)商標(biāo)，指示的是其“經(jīng)營(yíng)范圍”，即專(zhuān)門(mén)修理某品牌的汽車(chē)或者專(zhuān)門(mén)為某品牌的汽車(chē)提供零部件修理或銷(xiāo)售。從汽修店或者銷(xiāo)售點(diǎn)的經(jīng)營(yíng)者看，其不可能銷(xiāo)售或?yàn)樗衅放频钠?chē)提供修理服務(wù)。術(shù)業(yè)有專(zhuān)攻——店招強(qiáng)調(diào)和彰顯的他的服務(wù)和產(chǎn)品。因此，汽修店和銷(xiāo)售點(diǎn)的使用方式完全符合“不使用所涉及的商品或服務(wù)商標(biāo)便不能很好地描述所提供服務(wù)的類(lèi)型或性質(zhì)等，使用該商標(biāo)能清晰地反映所提供服務(wù)的內(nèi)容、類(lèi)型”這一要件。同時(shí)汽修店的服務(wù)行為與店招反映了其產(chǎn)品或服務(wù)與注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人之間真實(shí)、準(zhǔn)確的關(guān)系，即我為你生產(chǎn)、銷(xiāo)售的產(chǎn)品提供維修或者零配件。汽修店經(jīng)營(yíng)者的主觀目的是告知消費(fèi)者自己的經(jīng)營(yíng)服務(wù)的品種類(lèi)型。

　?。ǘ?、使用方式的合理性 只有合理使用的目的，但使用方式不合理，也不能構(gòu)成商標(biāo)的合理使用。使用方式往往涉及所使用的文字、字體、顏色、使用的數(shù)量、場(chǎng)所、頻率等。筆者認(rèn)為不同的商品或服務(wù)，即使他們使用第三人注冊(cè)商標(biāo)的主觀目的都具有合理性，但其構(gòu)成合理使用的使用方式是不能一概而論的。例如，如上文所述，汽修店的門(mén)臉上突出使用“汽配修理 大眾、奔馳、別克”、或者僅有“大眾、奔馳、別克 ”，且符合醒目，便于經(jīng)營(yíng)者昭示自己的經(jīng)營(yíng)范圍，便于車(chē)輛的司機(jī)識(shí)別判斷。因?yàn)檫@些店往往設(shè)在公路的路邊或者在店鋪林立的商業(yè)街，而汽車(chē)作為需要?jiǎng)e人駕駛、行駛速度高、?？坎环奖闱移?chē)品牌眾多的特殊商品，從駕駛?cè)藛T的角度，其希望能夠準(zhǔn)確判斷哪家汽修店或者銷(xiāo)售點(diǎn)專(zhuān)門(mén)為其所駕駛的汽車(chē)類(lèi)型提供服務(wù)或銷(xiāo)售。即使在行駛中或者距離較遠(yuǎn)也能看到。且不用先泊車(chē)后詢(xún)問(wèn)一家，在此家提供的服務(wù)和自己的汽車(chē)類(lèi)型不符再更換一家。而汽修店和銷(xiāo)售點(diǎn)門(mén)臉上醒目的“桑坦納”、“奧迪”等完全適合服務(wù)對(duì)象的需要。因此，雖然突出使用，但也屬于合理的方式。而如果某餐廳購(gòu)買(mǎi)狗不理包子并作為主食賣(mài)給消費(fèi)者，而其卻在其宣傳資料等處多次突出寫(xiě)明“主食狗不理包子”幾個(gè)字，顯然其有利用“狗不理”的知名度來(lái)招攬顧客的目的，這種突出使用便是不合理的。

　　（三）、客觀上混淆誤認(rèn)的不可能性 是否會(huì)造成消費(fèi)者的混淆和誤認(rèn)是判斷是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的要件。商標(biāo)的本質(zhì)屬性就是區(qū)分商品或者服務(wù)的來(lái)源。因此一個(gè)會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者混淆和誤認(rèn)的使用行為，即使主觀目的合理、使用方式合理，也不能算作“合理使用”。再回到本文探討的汽修店問(wèn)題，汽修店所提供的服務(wù)其相關(guān)公眾并不是普通的消費(fèi)者，其一般是這種價(jià)格不菲的商品的所有權(quán)人或者駕駛?cè)藛T。汽車(chē)的價(jià)值或者車(chē)輛駕駛?cè)说馁Y質(zhì)要求決定了他們?cè)诳吹狡薜晟陷d明的“奔馳”“寶馬”時(shí)，完全知曉其真正的含義，而不會(huì)誤認(rèn)為這些汽修店和奔馳公司或?qū)汃R公司有何關(guān)聯(lián)關(guān)系。其客觀上不存在混淆誤認(rèn)的可能。因此，國(guó)家工商局的《通知》認(rèn)為“這種將他人注冊(cè)商標(biāo)用于商業(yè)目的的行為，客觀上會(huì)使消費(fèi)者誤認(rèn)為該店鋪的經(jīng)營(yíng)者與商標(biāo)注冊(cè)人存在某種聯(lián)系”與現(xiàn)實(shí)生活不相違背。

　　三、結(jié)論 從本文的論述可知，汽修店或者銷(xiāo)售店在店招上突出使用汽車(chē)的注冊(cè)商標(biāo)屬于商標(biāo)的合理使用。立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)商標(biāo)合理使用的構(gòu)成要件給于說(shuō)明和規(guī)范，有利于法律適用上的統(tǒng)一。同時(shí)既有利于遏抑濫用注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，又有利于推定市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，且也符合消費(fèi)者的需求。